《法制史》,第一章:中国法制史,第三节:清末、民国时期的法制;司法考试学习笔记

 2016年6月6日 |  1 条评论 |   671

《法制史》,第一章:中国法制史,第三节:清末、民国时期的法制;司法考试学习笔记

一、清末“预备立宪”

(一)清末变法修律的主要特点

1、指导思想“仿效外国资本主义法律形式,固守中国法制传统”。

2、内容上皇权专制主义传统与西方资本主义法学成果混合。

3、法典编纂形式上,改变传统“诸法合体”,形成近代法律体系雏形。

4、不能反映群众要求和愿望,没有真正的民主形式。

(二)清末变法修律的主要影响

1、标志着延续几千年的中华法系开始解体。

2、为中国法律近代化奠定了初步基础。

3、一定程度上引进和传播了西方近代的法律学说和法律制度,使近代法律知识在中国得到一定程度普及,促进了部分中国人的法治观念的形成。

4、客观上有助于推动中国资本主义经济的发展和教育制度的近代化。

(三)《钦定宪法大纲》与“十九信条”

1、“预备立宪”的主要活动。1905“五大臣出洋”—《预备立宪上谕》—《钦定逐年筹备事宜清单》—设立谘议局—设立资政院—《宪法重大信条十九条》

2、《钦定宪法大纲》。

(1)定义和性质:中国近代史上第一个宪法性文件。

(2)结构与主要内容:23条,分“君上大权”和“臣民权利义务”

(3)特点:皇帝专权,人民无权。

(4)实质:给皇权专制制度披上“宪法”的外衣,以法律形式确认君主的绝对权力,体现满洲贵族维护专制统治的意志和愿望。

3、“十九信条”

(1)定义:全称《宪法重大信条十九条》,辛亥革命后清政府又一宪法性文件。

(2)公布背景:迫于武昌革命,匆匆令资政院起草拟定,企图度过危机。

(3)内容:形式上被迫缩小了皇帝的权力,扩大议会和总理的权力,仍强调皇权至上,对人民权利只字未提。虚伪性。

(四)谘议局与资政院

1、谘议局。

(1)定义:清末“预备立宪”时期清政府设立的地方咨询机关。

(2)实质:各省巡抚严格控制下的附属机构。

(3)宗旨、权限:以“指陈通省利病、筹计地方治安”为宗旨。权限有讨论本省兴革事宜、决算预算、选举资政院议员、申复资政院或本省巡抚的咨询等。

2、资政院

(1)定义:清末“预备立宪”时期清政府设立的中央咨询机构。

(2)性质:承旨办事的御用机构。

(3)内容:可“议决”国家年度预决算、税法与公债,及奉“特旨”交议事项。

二、清末主要修律内容

(一)《大清现行刑律》与《大清新刑律》

1、《大清现行刑律》。

(1)公布原因与过程。在《大清律例》基础上稍加修改,过渡性法典。

(2)主要内容和变化。秉承旧律。表现形式上稍加修改,不是一部近代意义的专门刑法典。

2、《大清新刑律》

(1)特点与地位。中国历史上第一部近代意义上的专门刑法典,但仍保持旧律维护专制制度和封建伦理的传统。

(2)制定过程及篇章结构。1906—1911,未真正实行,分总则和分则。

(3)主要内容及发展变化。

抛弃旧法诸法合体,新法罪名和刑罚专属刑罚范畴的条文为法典唯一内容;

体例上抛弃旧律结构,新法典分总则和分则;

确立了新的刑罚制度,分主、从刑;

采用一些西方资产阶级的刑法原则和制度。

(二)《大清商律草案》与《大清民律草案》

1、清末商事立法。

两个阶段:第一阶段由新设立的商部负责。制定出一些应急法规。第二阶段法典由修订法律馆主持起草;单行法规由各有关机关拟定,经宪政编查馆和资政院审议后请旨颁行。

2、《大清民律草案》

五编:总则、债权、物权、亲属、继承。

没有超出“中学为体,西学为用”的思想格局。

并未颁布和施行(该草案完成仅两个月辛亥革命爆发,清王朝随即迅速崩溃。)

(三)诉讼法律与法院编制法

1、《大清刑事诉讼律草案》六编与《大清民事诉讼律草案》四编。1910完成,仿德,未及颁行。

2、《大理院编制法》清廷配合管制改革制定的单行法规

3、《各级审判庭试办章程》诉讼体制和规则的一部过渡性法典。

4、《法院编制法》仿日,关于法院组织的法规,吸收公开审判的司法原则,未真正实施。

三、清末司法体制的变化

(一)司法机构的变革与四级三审制

一系列改革,但只是流于形式。

1、清末司法机关的变化。改刑部为法部,掌管全国司法行政事务;改大理寺为大理院,为全国最高审判机关;实行审检合署。

2、实行四级三审制。刑事案件公诉制度、证据、保释制度。审判制度实行公开、回避等制度。

初步规定法官及检察官考试任用制度;改良监狱及狱政管理制度。

(二)领事裁判权与观审和会审公廨

1、外国在华领事裁判权的主要内容。一种司法特权,侨民不受中国法律管辖,只由该国领事或设在中国的司法机构以其本国法律裁判。

(1)内容。被告主义原则,侨民之间所属国审理

(2)审理机构。一审在华领事法院或法庭审理,二审各国建立的上诉法院,终审本国最高审判机关受理。

(3)后果。严重损坏了中国司法权

2、观审制度。强行干预中国审判制度,是对中国司法主权的粗暴践踏。

3、会审公廨。清廷与美英法三国驻上海领事协议在租借设立的特殊审判机构。凡涉及外国人的案件,由领事官员参加会审。。。。是外国在华领事裁判权的扩充和延伸。

四、民国时期的宪法

(一)《中华民国临时约法》

1、《临时约法》的内容、特点、意义。中国历史上最初的资产阶级宪法性文件。它的制定和公布实施,是南京临时政府法律建设的重要成就,也是中国宪法史上的一间大事。

其一、具有中华民国临时宪法性质,体现资产阶级意志,代表资产阶级利益,具有革命性、民主性。

(1)辛亥革命产物,以孙中山的民权主义学说为指导思想。

(2)确定了资产阶级民主共和国的国家制度。

(3)肯定了资产阶级民主共和国的政治体制和组织原则。

(4)体现了资产阶级宪法中的一般民主自有原则。

(5)确认了保护私有财产的原则。

其二、特点是从各方设定条款,对袁世凯加以限制和防范。

(1)国家政权体制,总统制改为责任内阁制。限制袁世凯。

(2)扩大参议院的权力,抗衡袁世凯。

(3)程序性条款上,规定特别修改程序,制约袁世凯。

2、《中华民国临时约法》的意义。

中国历史上第一部资产阶级共和国性质的宪法文件,肯定了辛亥革命成果,否定了封建君主专制制度,肯定了资产阶级民主共和制度和资产阶级民主自由原则。树立“民主”“共和”的形象,符合中国当时社会发展的趋势,反应了广大人民的民主要求。

(二)“天坛宪草”与“袁记约法”

1、“天坛宪草”即《中华民国宪法(草案)》。北洋政府时期第一部宪法草案。资产阶级三权分立的宪法原则,确认民主共和制度。

2、“袁记约法”即《中华民国约法》,否定了《临时约法》的民主共和制度,代以个人独裁;用总统独裁否定了内阁制;用立法院取消内阁制;为限制、否定人民基本权利提供了宪法依据。是军阀专制全面确立的标志。

(三)“贿选宪法”

北洋政府1923《中华民国宪法》,是中国近代史上收不证书颁行的宪法。

特点:虚伪民主,军阀专制的本质;平衡各派大小军阀关系,巩固中央大权,专门规定“国权”、“地方制度”。

(四)《中华民国宪法(1947)》

1、南京国民政府的立法特点。

第一、法律内容,是继承法与固有法的混合。大陆法系制度为蓝本,采英美法系法律制度,继续保持中国传统法律制度的一些特征。

第二、立法层次,普通法与特别法并存。说明在法律制定与适用上采用“双重标准”,特别法优于普通法。

第三、立法与司法层面,“双重性”,司法实践中多是立法与司法脱节。

2、南京国民政府《中华民国宪法》的结构特点。

3、南京国民政府《中华民国宪法》内容的主要特点。

其一、表面上“民有、民治、民享”,实际上个人独裁。

其二、政治体制不伦不类:即非国会制、内阁制,又非总统制。

其三、罗列人民民主自由权利,但又把民主自由条款否定。

其四、保护地主剥削,加强官僚垄断经济。

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仅有 1 条评论

  1. 路易大叔 2016-6-7 00:28回复
    哇哦 司法考试!