《国际法》 第四章 国际法上的个人

 2016年7月9日 |  0 条评论 |   691

本章掌握国籍的概念及其在各项制度中的作用。外国人待遇,出入境制度,外交保护,引渡制度。

难点一是对我国国籍法、出入境管理法以及引渡法中有关规定的掌握,二是外交保护制度中各项条件的具体运用。

第一节 国籍

一、国籍的概念

&一个人属于某一国家的公民或国民的法律资格。

&国籍是个人与国家之间建立的一种稳定的法律联系。基于此联系,国家和个人之间存在一系列权利义务关系。

&国籍也称公民资格。

二、国籍的取得与丧失

(一)国籍的取得

指一个人获得某一特定国家的公民或国民的资格。

两种取得:出生取得、加入取得

1、因出生取得

原始国籍,最基本方式。采取原则:血统主义、出生地主义、混合制原则。

(1)血统主义,取决于其父母国籍;

(2)出生地主义,取决于其出生地;

(3)混合制原则,兼采血统主义和出生地主义。

2、因加入取得

由于本人意愿或某种事实,根据一国国籍法规定获得国籍。

(1)申请入籍,归化,自愿申请加入。

(2)根据某种事实,根据所涉国家法律获得该国国籍。(婚姻、收养、取得住所、领土转移等)

(二)国籍的丧失

由于某种原因,一个人失去其拥有的某个国家的国籍。

1、自愿丧失

基于个人意愿作出申请或选择而放弃其拥有的国籍。

2、非自愿丧失

根据有关国家立法规定丧失,部分国家剥夺国籍。

三、国籍的冲突和解决

“一人一籍”,通常情况下,每个人都应该拥有一个并且只拥有一个国籍。

防止和消除国籍冲突的方式:国内立法、双边或多边条约

第二节 外国人的法律地位

一、外国人及其法律地位的概念

&给予外国人何种法律地位,是一国主权范围内的事项,不受别国干涉。

&要考虑外国人国籍的属人管辖权。

&外国人处于居住国管辖权之下,必须遵守居住国法律,根据居住国关于外国人地位的规定,承担相应的权利和义务。同时履行对国籍国的效忠和义务,当其权利受到侵害,可以请求国籍国的外交保护。

二、外国人的入境、居留和出境

1、根据一般国际法,国家没有允许外国人入境的义务;

外国人入境步骤:

(1)“护照签证制”,持有有效护照并获得入境签证。

(2)在入境口岸接受有关安全、卫生等方面的检查。

2、对外国人的居留

&各国有权通过国内法予以规定;

&外国人居留应办理申请、批准手续,以规定地区、期限、目的和方式居留。

&一般分为:短期、长期、永久。

3、国家一般不禁止外国人合法出境,但可对外国人离境规定某些条件

&对外国人出境,一般要求办理出境手续,依法付清捐税债务,了解诉讼。

&特定情况依法令外国人限期离境或将其驱逐出境。

4、《中华人民共和国出境入境管理法》《中华人民共和国外国人入境出境管理条例》

&《管理法》2012年颁布,2013年7月1日起实施;对外国人出入境、居留、交通工具边检、相关调查、遣返等事项的规范。

&《条例》2013年9月1日起实行,进一步对外国人出入境和居留做了细化规定。

*签证分类:外交签证、礼遇签证、公务签证、普通签证;

*普通签证入境目的:永久居留、访问、旅游、贸易、探亲、学习、工作、国际机组人员船员等12类;

*期限:短期(小于等于180天)、长期(超过180天)

*外国人居留中国需申请并获得居留证件:

(1)工作类居留证件;(2)学习类居留证件;(3)记者类居留证件;(4)团聚类居留证件;

(5)私人事务类居留证件。

三、外国人的待遇

指国家对外国人,特别是长期或永久居留的外国人设定的权利义务。

(一)国民待遇

&在一定事项或范围内,国家基于境内外国人与本国国民同等的待遇;

&一般地,国民待遇限于民商事和诉讼权利方面,而不适用于政治权利方面;

(二)最惠国待遇

&一国给予另一国国家或国民的待遇不低于现在或将来给予任何第三国家或国民的待遇;

&广泛用于国家间经贸活动领域;

(三)差别待遇

一国给予外国人不同于本国人的待遇,或给予不同国家外国人不同的待遇;

*国际法禁止基于宗教种族等原因的歧视待遇。

(四)互惠原则与普惠制

互惠原则,一国给予外国国民某种权利、利益或优惠,须该外国给予本国同等待遇为前提。

普惠制,单方面给予优惠。

四、外交保护

在居住国权益受到侵害,国籍国某些情况下提供帮助,包括外交保护;

(一)外交保护的性质

指一国国民在外国受到不法侵害,但按该国法律得不到救济,则其国籍国可通过外交方式要求该外国进行救济或承担责任,以保护其国民或国家的权益。

1、根据国家主权原则,国家具有属人管辖权。外交保护基于国家属人管辖权;

2、外交保护是在国家之间进行的。

*当公民提出外交保护,则事件从外国人法律地位问题转变为两个国家的国籍责任问题。

3、国家可根据情况行使或拒绝行使外交保护权;

4、国家行使外交保护权要尊重外国的主权和属地管辖权;要符合国际法。

(二)外交保护的条件和范围

1、国家行使外交保护权应符合三个条件:

(1)受到侵害时由于所在国家不当行为所致,即侵害行为可以引起国家责任;

(2)“国籍继续原则”,受害人自受害行为发生到外交保护结束期间,必须拥有保护国国籍;

(3)“用尽当地救济原则”,即受害人必须用尽当地行政、司法等一切可利用的救济方法,之后仍未得到合理救济,才可提出外交保护。

2、外交保护的范围

一国国家行为已经或必将侵害外国人合法权益的各种事项:

(1)国民被非法逮捕或拘禁;

(2)国民财产、利益被非法剥夺;

(3)国民收到歧视性待遇;

(4)国民被“拒绝司法”等。

(三)法人的外交保护

1、公司的国籍国;

依法成立所在国,总部管理和财物控制所在国;

2、公司的持续国籍

损害之日到提出求偿之日,持有国籍;

3、求偿后或被求偿国国籍,不再享有外交保护权利;

4、一国有权为虽然已经被终止存在,但发生损害是仍是其国民的公司行使外交保护。

第三节 引渡和庇护

一、引渡

引渡是一国将处于本国境内,被外国指控为犯罪或已经判刑的人,应外国请求,送交该外国审判或处罚的一种国际司法协助行为。

(一)引渡主体

&引渡的主体是国家,引渡是国家之间进行的。

&国际法中,国家没引渡义务,引渡需要根据引渡条约进行。

(二)引渡对象

&被请求国指控为犯罪或被其判刑的人。

&除非引渡条约,一般各国有权拒绝引渡本国公民。

(三)可引渡的罪行

&一般列举和规定在引渡条约;

&“双重犯罪原则”和“政治犯罪不引渡”:

双重犯罪原则,指必须在请求国和被请求国的法律都认定的犯罪;

政治犯罪的认定权属于被请求国,国际法中规定不应视为政治犯罪的行为:①战争罪、反和平罪和反人类罪;②种族灭绝和种族隔离罪;③非法劫持航空器;④侵害受国际保护人员罪(包括外交代表等)。

(四)引渡程序

根据引渡条约及有关国家国内法规定进行;

提出引渡请求→答复→负责引渡机构→引渡文件材料传送→移交被引渡人的条件方式

(五)引渡的效果

目的:克服刑法的地域性、各国差异造成法律漏洞,防止犯罪逍遥法外;

*请求国,只能就其请求引渡的特定犯罪行为对其进行审批或处罚,“罪名特定原则”;

二、庇护

庇护是指一国对于遭到外国追诉或迫害,前来避难的外国人,准予其入境和居留,给予保护,并拒绝将其引渡给另一国的行为。

*决定给予那些人庇护是国家权利,基于领土主权,通常在国内法中加以规定;

&政治庇护是当前国际常见的一种。

&不得进行庇护的情况:①根据国际法,对从事侵略战争、种族灭绝和种族隔离、劫机、侵害外交代表等罪行;②根据其他条约或习惯国际法认为国际罪行的人;③恐怖主义犯罪。

第四节 国际人权法

一、概述

人权是一个历史和发展的概念,涉及政治、哲学、社会、文化等多方面内容。

法律概念,指人本身有关的所有法律权利的总称。

1、国际人权法是国家之间关于尊重保护人权及防止惩治侵害人权的原则和制度,由一系列保护人权的条约组成。

2、人权主要通过国内法实现和体现,国家通过国际人权条约对人权的尊重和保护,是对国内法和国内措施的辅助;

*人权保护主要和最终由一国在其主权下通过国内法来实现。

3、人权不是国际法创设的,国际法只是通过国家合作来促进;

4、存在分歧。

二、国际人权条约体系

国际人权法主要由一系列条约构成。

(一)1966年联合国两个人权公约

《经济社会文化权利国际公约》涉及一系列经济社会权利:工作、社保、家庭、健康、受教育等权利;

《公民权利和政治权利国际公约》涉及广泛的公民权利:生命、免于酷刑、人身自由、公正审判、信仰自由、和平集会、选举权、被选举权等;

(二)专门领域或区域的人权条约

1、专门领域

(1)消除各种歧视方面;

(2)妇女儿童权利保护方面;

(3)禁止奴隶制和强迫劳动方面;

(4)保护被拘禁者权利方面。

2、区域性公约

三、国际保护人权机制

国家通过条约建立,规定的国际保障或履约机制:

(一)设立国际人权机构

1、联合国体系内的专门人权机构:人权理事会;

2、根据有关人权公约设立的特别机构;

3、根据联合国主要机构的决议成立的专门机关;

4、根据区域性公约成立的区域性人权机构

(二)其他几种典型的制度

1、报告及审查制度;

2、缔约国指控处理及和解制度;

3、个人申诉制度;

4、联合国“1503”程序。(没有法律约束力)

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