《国际法》 第八章 战争与武装冲突法

 2016年7月15日 |  0 条评论 |   805

本章主要对作战手段的限制和对战时平民及战争受难者的保护的规则;战争犯罪的概念、规则适用与相关实践。

难点在于对“区分原则”中细节的掌握;对目前国际刑事司法机构的基本运作机制的了解,

第一节 概述

一、国际法上战争的概念

两个或两个以上国家,使用武力引起的敌对或武装冲突及由此引起的法律状态。

特定含义:

1、国际法主体之间进行的武装冲突和相关状态。(主要是国家之间。)

2、国际法上的战争和武装冲突并非必然相关;

(1)国际法上的战争是一种法律状态,依一定程序开始,产生相应的法律后果;

(2)交战各方是否存在“交战意思”是确定国际法上战争状态存在的决定性因素;

(3)作为一种法律状态的战争,也可能没有实际的武装争斗发生。(如宣战,但没有参战。)

二、战争与武装冲突法体系

战争法是调整交战国之间,交战国与中立国和其他非交战国之间的关系,以及规范战争中交战方行为的规则和制度的总体。

战争法平时法构成整个国际法体系;

战争法的目的:保护中立国和非交战国及交战国的合法利益,保护平民。

1、传统战争法分为两个部分:

第一部分是战争的开始和结束,及期间交战国之间、交战国与中立国或非交战国之间法律关系的原则、规则和规章制度;

第二部分是关于作战中的规则,即关于武器、其他作战手段和作战方法及保护平民、交战人员和战争受难者的原则、规则和规章制度。

2、以上第二部分又分为两类:

海牙体系,关于规范作战手段的方法的条约和习惯;

日内瓦体系,保护平民和战争受难者的条约和习惯规则。

3、战争法扩展为“战争与武装冲突法”

(1)非战争的武装冲突没有法律上的战争状态,因此传统战争法的第一部分不适用;

(2)传统战争法第二部分适用于武装冲突。

三、战争状态与战时中立

(一)战争的开始及其后果

1、战争的开始

①宣战; ②一方使用武力被认为构成战争行为。

2、战争开始的法律后果

(1)外交和领事关系的断绝;

(2)条约关系发生变化

①交战国为当事国的条约效力:第一,以维持共同政治行动或和平友好条约立即废止;第二,一般的政治或经济条约,停止效力;第三,缔结国间固定或永久状态的条约继续维持。

②交战国与非交战国为当事国的多边条约的效力:条约本身规定战时中止、与战争行为冲突的条约中止。

③涉及战争规范的条约效力:战时有效,应严格遵守。

(3)经贸往来禁止。

(4)对敌产和敌国公民的影响

①对敌产的影响。

第一,交战国对其境内敌国国家财产,除属于使馆的财产档案,可予以没收;

第二,占领区的军事敌国动产征用,不动产可使用;

第三,军事性不动产可破坏;

第四,境内敌国人民私产,可予以限制(禁止转移、冻结征用)但不得没收;

第五,占领区敌国人民私产,不得以任何方式干涉、没收,但对可供军事需求的财产可征用。

&,海上遇到敌国公、私货物或船舶,可没收;(探险、科学、宗教、慈善、医疗船舶除外)

&,敌国公私航空器及货物可拿捕没收。

&,中立国上敌国私产,出用于战争目的的,一般不应拿捕没收。

②对敌国公民的影响。

对境内敌国公民,可实行各种限制;(应尽可能减免限制)

3、非战争武装冲突的开始及其后果

实际武力行为存在,视为非战争武装冲突开始;(武装冲突一般保持外交、领事关系;不引起战争法律效果)

(二)战争的结束

两步:停止敌对行动→结束战争状态

1、敌对行动的停止

(1)停战,根据交战方之间签订的协议而停止军事行动。

(2)无条件投降,战败国向战胜国降服。

(3)停火与休战。

2、战争状态的结束

停止战争行动,并全面解决相关政治、经济、领土和其他问题,从法律上结束战争状态,恢复彼此和平关系。

(1)缔结和平条约

(2)联合声明

(3)单方面宣布结束战争

3、战争结束的法律后果

战争法规则终止适用,恢复适用平时法;

恢复外交领事关系,经贸活动,因战争中止实施的条约恢复效力,取消原交战国财产及权利限制等。

(三)战时中立

1、选择中地位是政治抉择,不是法律问题。选择中立,则产生相应的法律权利和义务;

2、是一种政治中立,不带来国际法上中立的法律后果。

3、战时中立不同于“永久中立”

4、战争法上的战时中立是国家的一种战时地位,不是个人或团体的地位。

5、未构成法律上战争状态,也就没有法律意义上的中立。

6、《联合国宪章》规定了侵略战争为严重的国际罪行,故动摇了传统国际法上的中立规则。

7、中立国在国际法上的权利义务:

(1)中立国的权利:

①领土主权得到尊重;②人员权益得到保护;③有权与任何一方保持正常外交和商贸关系。

(2)中立国的义务:

①不作为义务,不得直接和间接向任何交战国提供军事支持或帮助;

②防止义务,采取一切措施防止任何交战国在其领土和管辖范围从事、利用战争相关活动;

③容忍义务,须容忍交战国根据战争法对其国家和人民采取的有关措施。

第二节 对作战手段的限制和对战时平民及战争受难者的保护

一、对作战手段和方法的限制

“海牙体系规则”

(一)限制作战手段和方法的基本原则

1、“条约无规定”不解除当事国义务。

“马其顿条约”,国际协定未规定的情况下,平民和战斗员收到源于习惯、人道原则和公众良心要求的国际法原则的保护。

2、“军事必要”不解除当事国义务。

不得以“军事必要”为由,对抗和破坏战争法规定的义务。

3、区分对象原则

必须对不同性质的目标和人员进行区别对待。

4、限制作战手段和方法原则

(1)作战方法和手段选择,应受到法律限制;

(2)方法手段的使用应与预期具体直接的军事利益成比例。

(二)对作战手段和方法限制的主要内容

1、禁止具有过分伤害力和滥杀滥伤作用的武器使用;

(1)极度残酷的武器 (给战斗员造成极度痛苦后使之死亡的武器。)

(2)有毒、化学、生物武器。

(3)核武器

(4)地雷和武器贸易 (主要指杀伤人员地雷)

2、禁止不分皂白的战争手段和作战方法

不加以区分的攻击(不区分军事目标或平民目标);

3、禁止改变环境的作战手段和方法

改变自然环境的技术,包括生物、地下层、大气层、气候等。

4、禁止背信弃义的战争手段和作战方法

和战争诈术有区别;指利用国际法规则是敌人认为享有权利为诱饵等:

(1)假装休战旗下谈判或投降;

(2)假装因伤、病无能力;

(3)假装平民、非战斗员;

(4)使用联合国、中立国和其他非冲突方的记号、标志、制服等

5、海战和空战的某些特别规则

所有陆战法则,海、空战斗适用;

★专门针对海战和空战的法律规则:

(1)海战规则:战斗员、军舰、商船规则;海军轰击规则;潜艇攻击规则;水雷、鱼雷使用规则。

空军规则:如何限制和减少空中轰炸的残酷伤害。

(2)商船的地位

战争状态,敌国商船可以成为拿捕对象。

★例外:在敌对行动开始时停泊在敌国港口,或在归途,或已经离港在途,不知道敌对或战争情况的商船及其货物不得拿捕、征用、击毁;若有的话,战后当归还、补偿。(这种临时地位在抵达本国或中立国港口后,即告丧失。)

二、对战时平民和战争受难者的保护

(一)保护战时平民和战争受难者法律规则的特点

战时平民:处于战争状态下的和平居民;

“战争受难者”:战时伤病员及战俘。

《日内瓦公约》

1、《公约》适用传统战争和其他武装冲突;

2、不仅适用缔约国之间,对交战国中有非缔约国的情况下,对缔约国也有拘束力;

3、在一定条件下适用非缔约国。

(二)对战时平民和战争受难者保护的主要内容

1、战时平民保护

(1)战争或武装冲突时,位于交战国境内的敌国平民的保护

&应准许其离境;

&对继续居留者,应予以人道主义待遇:

①不得成为攻击对象,禁止散布恐怖、暴力行为、暴力威胁;

②禁止对平民的攻击实施报复;

③保障平民合法权益;

④不得身体、精神试压,强迫提供情报;

⑤禁止刑罚,禁止医学、科学实验;

⑥禁止集体刑罚,扣为人质;

⑦给予维持生活机会,但不得强迫从事与军事相关工作;

⑧只有安全绝对必要情况下,才可拘禁或安置平民;

⑨对妇女、儿童特殊保护。

(2)军事占领,交战国一方击败或驱走地方军队临时控制敌国领土的行为。

占领当局在国际法许可范围行使军事管辖权,对平民给予人道主义待遇:

①不得剥夺平民生存权,有义务维持社会秩序和居民生活;

②尊重平民人格、尊严、家庭、宗教信仰;

③不得对平民施以暴行、恐吓、侮辱,不得扣为人质,进行集体惩罚,或谋杀、残害及用作实验;

④不得武力驱逐平民;

⑤不得强制手段逼迫情报;

⑥不得强迫平民为其军事武装服务或加入其军队;

⑦不得侵犯平民正常需要的粮食和医药供应;

⑧不得废除占领区法律,必须维持当地原有法院、法官的地位并尊重现行法律。

2、伤病员待遇

(1)无区别予以人道待遇和照顾;

(2)伤病者落入敌手,应为战俘,国际法有关战俘的规定适用;

(3)每次战斗后,各方应立即采取一切可能搜寻伤者、病者,并予以照顾和保护;

(4)冲突各方应登记落入其手伤病者及死者情况,通过情报局转达所属国;

(5)将死者埋葬和焚化前,确定其死亡,并证明身份,作成报告;

(6)占领区应准许居民或救济团体搜集、照顾任何伤病者,部分侵扰定罪;

(7)海战中,全部陆战规则适用,并船难、军用医船相关规定。

3、战俘待遇

战俘应享受规定的合法待遇和相关权利:

(1)将战俘拘留在安全地带;

(2)不得将战俘扣为人质,禁止对战俘暴行、恫吓、报复、人身残害、肢体残伤、医科学实验、侮辱人格尊严。

(3)战俘享民事权利,保留军事以外个人自用物品,金钱及贵重物由拘留国保存,但不得没收;

(4)维持衣食住健康,医疗及医药卫生。

(5)尊重风俗习惯、宗教信仰,允许其宗教、文化、体育活动。

(6)准许与家庭通讯和收寄邮件;

(7)享有司法保障,禁止集体处罚、体罚、酷刑。对战俘判处死刑应特别慎重。

(8)讯问战俘应使用其了解的语言。

(9)不得歧视

(10)战后释放并遣返,不得延迟。

第三节 战争犯罪

一、战争犯罪的概念

(一)概念

传统国际法概念的战争犯罪指交战国军队违反战争法规和惯例的行为;

《联合国宪章》:任何非法从事战争或使用武力的行为都是违背国际法的,并可能涉嫌构成战争犯罪。

(二)对于战争犯罪的审判和惩罚的实现

始于“二战”后,纽伦堡审判和东京审判;

开创追究个人战争刑事责任。

(三)纽伦堡原则

纽伦堡审判和东京审判一系列文件和审判实践确立和形成的关于追究战争责任、惩治战争犯罪的原则。

(1)从事构成违反国际法的犯罪行为的人应承担个人责任,并受惩罚;

(2)不违反所在国国内法,不能作为免除国际法责任的理由;

(3)被告的官职地位,不能作为免除国际法责任的理由;

(4)政府或上级命令不能作为免除国际法责任的理由;

(5)被控有违反国际法罪行的人,有权得到公平审批;

(6)违反国际法的罪行包括危害和平罪、战争罪、违反人道罪

(7)参与上述罪行的共谋是违反国际法的罪行。

(四)战争犯罪的罪名

《欧洲国际军事法庭宪章》&《远东国际军事法庭宪章》

1、危害和平罪

计划、准备、发动或实施侵略战争或违反国际条约、协定或保证之战争,或参与为实现任何上诉行为的共同假话或同谋。

2、战争罪

违反战争法规与习惯的行为,违反《日内瓦公约》,从事非军事的任意破坏。

3、违反人道罪

战争发生前或战争中,对任何居民的谋杀、灭绝、奴化、放逐及其他非人道行为;

或基于任何政治、种族或信仰的原因进行的迫害。

二、惩罚战争犯罪的主要国际司法实践

(一)纽伦堡审判和东京审判

&1945,纽伦堡审判,根据《控诉和惩处欧洲轴心国主要战犯的协定》(伦敦协定)及《欧洲国际军事法庭宪章》《纽伦堡宪章》对24名“二战”德国主要战犯进行的审判;

&1947,东京审判,根据《远东国际军事法庭宪章》对28名“二战”日本主要战犯进行的审判。

(二)联合国前南国际法庭和联合国卢旺达国际法庭

(三)国际刑事法院

&《国际刑事法院罗马规约》:国际刑事法院于2002年7月生效,法院所在地为荷兰海牙。

&国际刑事法院是一个常设国际刑事司法机构:

设有18位法官、1个检察官办事处、1个预审庭、1个审判庭、1个上诉庭。

&管辖范围:灭绝种族罪、战争罪、危害人类罪、侵略罪;

&管辖限于规约生效后发生的犯罪行为,追追究个人的刑事责任,最高刑罚为无期徒刑。

&行使管辖权的情况:

所涉一方或多方为缔约国;

不是缔约国,但接受国际刑事法院对其境内所涉犯罪的管辖权。

★我国尚未成为规约的缔约国。

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